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公司减资的流程以及违法减资如何认定?

来源:中海启航集团 阅读量:679 时间:06-28

  所谓公司减资是指公司资本过剩或亏损严重,根据经营业务的实际情况,依法减少注册资本金的行为。从上述概念可以看出,公司减资的情形有两种:一是公司资本过多,形成资本过剩,导致公司中的闲置和浪费,不利于公司发挥资本效能;二是公司严重亏损,资本总额与实有资产悬殊过大,公司资本已失去应有的证明公司资信状况的法律意义。除此之外,公司不得随意减资。

  一、公司减资的流程是什么? 公司减资必须依照法律规定进行。涉及公司减资的法律主要包括以下内容:

  1、《中华人民共和国公司法》第三十七条规定:“股东会行使下列职权:(七)对公司增加或者减少注册资本作出决议。”

  2、《中华人民共和国公司法》第四十三条规定:“股东会的议事方式和表决程序,除本法有规定的外,由公司章程规定。”“股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议,以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议,必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。”

  3、《中华人民共和国公司法》第四十六条规定:“董事会对股东会负责,行使下列职权:(六)制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案。”

  4、《中华人民共和国公司法》第一百七十七条规定:“公司需要减少注册资本时,必须编制资产负债表及财产清单。”“公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人,并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内,未接到通知书的自公告之日起四十五日内,有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。”

  5、《中华人民共和国公司登记管理条例》第三十一条规定:“公司增加注册资本的,应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记。”“公司减少注册资本的,应当自公告之日起45日后申请变更登记,并应当提交公司在报纸上登载公司减少注册资本公告的有关证明和公司债务清偿或者债务担保情况的说明。”

  根据上述法律规定,公司减资应当按下列流程进行:

  1、召开公司股东会议并形成决议。决议的内容应当包括四项内容: (1)减资后的公司注册资本; (2)减资后的股东利益、债权人利益安排; (3)有关修改章程的事项; (4)股东出资及其比例的变化等。

  2、编制资产负债表及财产清单。

  3、通知或公告债权人。

  4、变更工商登记。

  二、企业违法减资性质如何认定?

  减资不仅是公司内容的事务,也牵扯到公司债权人等相关利益的问题,因此,公司减资的程序十分重要。

  1、公司减资必须依法法定程序进行,违反法定程序的减资构成对公司债权人合法利益的侵犯。 根据《最高人民法院关于企业主管单位变更后,新主管单位应否在原主管部门出资不实的范围内对被主管企业的债务承担民事责任的复函》(〔2008〕民二他字第2号),根据《公司法》和《公司登记管理条例》,公司减资必须通知债权人并依法进行公告,其目的就是保证债权人能够及时了解企业情况,以便充分保护债权人的利益。然而,由于企业减资未通知债权人,致命债权人丧失了这种权利,因此企业减资侵犯了债权人的权益。

  2、企业未履行法定减资程序,将企业的注册资金随意减少,实质上属于抽逃出资的性质。未通知已知债务人的,企业的减资行为对债务人不发生法律效力,减资股东应在原出资范围内对公司债务承担补充赔偿责任。